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马建和沧州市比格餐饮服务有限公司与北京比格餐饮管理有限责任公司特许经营合同纠纷一案
提交日期:2014-05-21        

北京市第二中级人民法院                民事判决书

 (2014)二中民终字第03787

上诉人(原审被告)马建。

委托代理人皮德智,河北沧狮律师事务所律师。

上诉人(原审被告)沧州市比格餐饮服务有限公司,住所地沧州市运河区新华路国贸尚街。

法定代表人李民,执行董事。

委托代理人皮德智,河北沧狮律师事务所律师。

被上诉人(原审原告)北京比格餐饮管理有限责任公司,住所地北京市西城区西直门外大街137号(德胜园内)。

法定代表人赵志强,总经理。

委托代理人于艳秋。

上诉人马建和沧州市比格餐饮服务有限公司(以下简称沧州比格餐饮公司)因与被上诉人北京比格餐饮管理有限责任公司(以下简称北京比格餐饮公司)特许经营合同纠纷一案,不服北京市西城区人民法院于2013129日作出的(2013)西民初字第23382号民事判决,向本院提出上诉。本院于201435日受理后,依法组成合议庭,于2014317公开开庭进行了审理。马建和沧州比格餐饮公司的共同委托代理人皮德智北京比格餐饮公司的委托代理人于艳秋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

被上诉人北京比格餐饮公司原审诉称:2010812日,其与马建、沧州比格餐饮公司签订《特许经营合同》,北京比格餐饮公司许可马建、沧州比格餐饮公司在一定范围内经营比格餐厅,期限为8年。合同约定马建、沧州比格餐饮公司应向北京比格餐饮公司支付履约保证金,在合同有效期内,马建、沧州比格餐饮公司拖欠北京比格餐饮公司任何款项,北京比格餐饮公司有权以保证金中相应数额冲抵,马建、沧州比格餐饮公司并应及时补足差额。现因马建、沧州比格餐饮公司欠北京比格餐饮公司201369月权益金、广告金等款项,该笔款项已用保证金冲抵,北京比格餐饮公司要求马建、沧州比格餐饮公司立即补足保证金,故请求法院判令马建、沧州比格餐饮公司立即支付北京比格餐饮公司保证金58 377.88元并承担本案诉讼费。

上诉人马建原审辩称:其与北京比格餐饮公司虽然签订加盟合同,但实际未履行,北京比格餐饮公司未经马建同意,已将特许经营权擅自转让给沧州比格餐饮公司,沧州比格餐饮公司与北京比格餐饮公司在具体经营合同中所发生的纠纷与马建无关,应当驳回北京比格餐饮公司的诉讼请求。

上诉人沧州比格餐饮公司原审辩称:其与北京比格餐饮公司签订的特许经营合同,在履行过程中由于北京比格餐饮公司没有按照合同履行,因此沧州比格餐饮公司不应支付给北京比格餐饮公司费用,并将通过另案起诉的方式追究北京比格餐饮公司的违约责任。同时,沧州比格餐饮公司20131月至6月已经向北京比格餐饮公司报送了相关经营数据,显示为持续亏损,亏损原因是北京比格餐饮公司的违约造成,因此北京比格餐饮公司的起诉也有违公平原则。应当驳回北京比格餐饮公司的诉讼请求。

原审法院经审理查明:北京比格餐饮公司提供加盟合同一份,该合同特许人为北京比格餐饮公司(甲方),被特许人为马建(乙方),在被特许人处加盖有沧州比格餐饮公司的印章,签约日期为2010812日,该合同约定甲方特许乙方使用其商标、商号、服务标志、餐厅装饰风格、培训体系、营运体系、财务体系、信息网络系统、专有技术系统等经营管理体系,成为甲方的一个特许加盟餐厅。

合同第四条第1款约定:双方认可的乙方加盟餐厅地点为河北省沧州市新华路与水月寺大街交口西北角。  

合同第四条第5款约定:乙方欲在该地点进行经营活动,须依国家有关法律法规在规定的时间内取得相关的行政审批手续。20101027日沧州比格餐饮公司取得企业法人营业执照。

合同第七条第2.1项约定权益金定义:乙方每月需将加盟餐厅月营业额,按一定比例支付给甲方,做为持续使用特许经营权、使用甲方商标、接受甲方及其关系企业协助指导的费用,称为权益金。

合同第七条第3.1项约定保证金定义:为确保乙方履行合同约定的义务向甲方预交付的费用,称为履约保证金(简称保证金)。

合同第七条第3.2项约定:在本合同有效期内,乙方拖欠甲方的任何款项(包括但不限于权益金、设备款、广告基金等),甲方有权以保证金中相应数额充抵。

合同第七条第3.3项约定:在本合同有效期内,乙方应保证该保证金的数额持续保持本条第5款约定的数额,若在任何时候发生未能达到本条第5款约定数额的情形,乙方应在接到甲方书面通知后5日内将所欠差额汇出至甲方指定账户。

合同第七条第5款约定:加盟比格餐厅需支付加盟金肆拾万元;权益金为月营业额的4%;广告基金为月营业额的1%;保证金为人民币壹拾伍万元。

合同第七条第6.2项约定:权益金自乙方加盟餐厅开业之日起每月支付一次,乙方应于每月5日前将上月权益金电汇至甲方指定账户;如有逾期,自逾期之日起,按每日缴纳所欠金额的3‰累计计算滞纳金至补足所欠金额时为止;逾期十五日后甲方将书面警告乙方一次,并处以500元人民币罚款。

合同第九条第2.1项约定:乙方自加盟餐厅开业起须将其加盟餐厅每月营业额的1%交付甲方做为广告基金,乙方应于每月5日前将广告基金费用与上月的权益金一起电汇至甲方指定账户;如有逾期,自逾期之日起,按每日缴纳所欠金额的2‰累计计算滞纳金至补足所欠金额时为止;

第十六条约定:合同有效期为8年,自2010812日起至2018811日止。

第十八条约定:如协商不成,双方一致同意提交甲方所在地法院解决。

合同第九条第1.5项约定:甲方可不定时至乙方加盟餐厅的(就)品质、服务、清洁辅导与检查,并拟具体报告代乙方参考……因辅导与检查所产生的各项费用,由甲方负担。

附件合同五第四条、加盟店运营管理巡视规定约定了督导、训练检查、巡查、市场活动指导、食品安全检查等人员的间隔时间,并注:以上巡视所产生的费用,经公司报销后,费用由加盟商承担。

同日,北京比格餐饮公司、马建、沧州比格餐饮公司三方签订补充合同,约定:关于权益金和广告基金方面,按照30万固定营业额的3%收取权益金,1%收取广告基金。

上述合同均有马建的签字及沧州比格餐饮公司盖章确认。合同签订后,该加盟店于2010年开业经营至今。

北京比格餐饮公司另提交了许志强、宋新波的出差报告审批单,宋新波的出差事由为培训、许志强的出差事由为营运辅导;许志强、宋新波、王红的动车车票502.5元及60元的沧州狮城出租汽车公司发票,要求马建、沧州比格餐饮公司承担宋新波的工资202.81元及许志强、宋新波、王红的交通费;北京比格餐饮公司还提交了一张北京市国家税务局通用机打发票,该发票收款单位为腾讯微生活(北京)科技有限责任公司,付款单位为沧州比格餐饮公司,付款名称为服务费,金额为1200元,北京比格餐饮公司以为马建、沧州比格餐饮公司垫付了上述费用,且上述费用应由马建、沧州比格餐饮公司负担为由,要求马建、沧州比格餐饮公司支付北京比格餐饮公司已代交的通卡服务费。同时北京比格餐饮公司承认没有该费用应由马建、沧州比格餐饮公司承担的依据。

马建、沧州比格餐饮公司针对北京比格餐饮公司提交的出差报告审批单、交通费票据,认为与马建没有关联,沧州比格餐饮公司没有接受过培训和营运辅导,不应该支付上述费用。北京比格餐饮公司没有提交计算宋新波的工资的依据,亦未提供北京比格餐饮公司报销了宋新波的工资及许志强、宋新波、王红的交通费并由上述人员领取相关费用的证据。

沧州比格餐饮公司未提交证据,马建提交了一份加盟合同,该加盟合同只有马建签字,没有沧州比格餐饮公司的印章、企业法人营业执照,认为马建未实际履行,20101027日之后,北京比格餐饮公司将特许经营权转让给了沧州比格餐饮公司。

北京比格餐饮公司与马建提交的加盟合同内容一致。双方当事人承认该加盟合同为一式二份,但沧州比格餐饮公司主张与北京比格餐饮公司使用同一份合同,合同在北京比格餐饮公司处。

马建、沧州比格餐饮公司承认自20136月起没有交纳权益金、广告基金。

现北京比格餐饮公司以在保证金中扣除了马建、沧州比格餐饮公司拖欠的20136月至9月权益金、广告基金及相应的滞纳金、巡视人员的工资、交通费、服务费为由,要求被告支付保证金58 377.88元。

上述事实,有双方当事人陈述、加盟合同、附件合同、出差报告审批单、交通费票据、发票、沧州比格餐饮公司企业法人营业执照在案佐证。

原审法院认为:根据《商业特许经营管理条例》的规定,商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业,以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用,被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营,并向特许人支付特许经营费用的经营活动。具体到本案,加盟合同中约定,甲方特许乙方使用其商标、商号、服务标志、餐厅装饰风格、培训体系、营运体系、财务体系、信息网络系统、专有技术系统等经营管理体系,成为甲方的一个特许加盟餐厅。上述约定符合特许经营合同的法律特征,故该加盟合同为特许经营合同,且合同内容不违反法律法规,是合同当事双方的真实意思表示,为有效的合同。

关于合同的主体,鉴于合同被特许人一栏有马建的姓名及加盖有沧州比格餐饮公司的印章,在合同尾部有马建签名及沧州比格餐饮公司盖章确认,故该加盟合同的一方为马建及沧州比格餐饮公司。虽然马建提交其持有的加盟合同中没有沧州比格餐饮公司的印章,但马建并未提交与北京比格餐饮公司签有其退出、解除该合同证据,或者其他能够证明马建不再履行该合同的证据,故对马建所称北京比格餐饮公司将特许经营权转让给了沧州比格餐饮公司,马建未履行该合同的辩称,不予采信,马建及沧州比格餐饮公司为本案适格被告。

关于权益金、广告基金的数额。补充合同约定:关于权益金和广告基金方面,按照30万固定营业额的3%收取权益金,1%收取广告基金。故马建、沧州比格餐饮公司每月应交纳的权益金为9000元,广告基金为3000元,马建、沧州比格餐饮公司承认自20136月起没有交纳权益金、广告基金,故北京比格餐饮公司要求马建、沧州比格餐饮公司支付用以充抵201369月权益金、广告基金的保证金,符合合同约定。

关于滞纳金。双方在合同中约定了广告基金、权益金每月应交纳的日期,以及逾期滞纳金的计算方法。同时约定乙方拖欠甲方的任何款项(包括但不限于权益金、设备款、广告基金等),甲方有权以保证金中相应数额充抵。但双方没有约定使用保证金进行充抵的时间节点,所以北京比格餐饮公司可以即时使用保证金进行充抵,充抵后按照合同约定通知马建、沧州比格餐饮公司补足相应的保证金,但其不使用合同约定充抵的权利,而要求马建、沧州比格餐饮公司同时支付滞纳金,不符合公平原则。

关于巡视、检查人员的工资、交通费。合同第九条第1.5项约定:甲方可不定时至乙方加盟餐厅的(就)品质、服务、清洁辅导与检查,并拟具体报告代乙方参考……因辅导与检查所产生的各项费用,由甲方负担。附件合同五第四条约定了督导、训练检查、巡查、市场活动指导、食品安全检查等人员的间隔时间,并注:以上巡视所产生的费用,经公司报销后,费用由加盟商承担。北京比格餐饮公司没有提供许志强、宋新波、王红所产生的费用是履行合同第九条第1.5项约定、还是履行附件合同五第四条约定的证据,还因北京比格餐饮公司未提交计算宋新波的工资的依据,亦未提供北京比格餐饮公司报销了许志强、宋新波、王红的交通费并由上述人员领取相关费用的证据,同时因沧州比格餐饮公司主张没有接受过培训和营运辅导,不应该支付上述费用,北京比格餐饮公司亦未提供马建及沧州比格餐饮公司确认许志强、宋新波、王红至被告处履行合同约定义务的证据,故北京比格餐饮公司从保证金中充抵上述费用的依据不足。

关于服务费。因北京比格餐饮公司未提交腾讯微生活(北京)科技有限责任公司收取1200元服务费应由马建、沧州比格餐饮公司承担的依据,故北京比格餐饮公司从保证金中充抵上述服务费的依据不足。

综上,北京比格餐饮公司从保证金中充抵权益金、广告基金具有合同依据,对于北京比格餐饮公司要求马建、沧州比格餐饮公司支付保证金中符合权益金、广告基金的数额予以支持。北京比格餐饮公司从保证金中充抵滞纳金,有失公平,对于北京比格餐饮公司要求马建、沧州比格餐饮公司支付用以充抵滞纳金的保证金,不予支持。北京比格餐饮公司从保证金中充抵巡视人员的工资、交通费、服务费依据不足,对于北京比格餐饮公司要求马建、沧州比格餐饮公司支付用以充抵巡视人员的工资、交通费、服务费的保证金,不予支持。

原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百二十五条第一款,《商业特许经营管理条例》第三条、第四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决:一、马建、沧州市比格餐饮服务有限公司于本判决生效之日起十五日内给付北京比格餐饮管理有限责任公司保证金四万八千元;二、驳回北京比格餐饮管理有限责任公司其他诉讼请求。

上诉人马建、沧州比格餐饮公司不服原审判决,向本院提出上诉,请求撤销原审判决,改判驳回被上诉人北京比格餐饮公司的诉讼请求。其上诉理由为:1、北京比格餐饮公司与马建签订《加盟合同》后,又与沧州比格餐饮公司另行签订《加盟合同》,依照北京比格餐饮公司提供的加盟合同附件七的约定,被特许者的新餐厅营业执照上登记的法定代表人必须是作为加盟合同签订人的马建,但沧州比格餐饮公司的法定代表人却是李民,该公司与马建没有任何法律关系,同时,一审期间,北京比格餐饮公司未提交马建履行合同的任何证据,因此,马建与北京比格餐饮公司签订的《加盟合同》未实际履行;2、北京比格餐饮公司与沧州比格餐饮公司签订《加盟合同》后未要求该公司缴纳保证金,只按时缴纳权益金和广告基金,沧州比格餐饮公司不存在付给保证金的问题。沧州比格餐饮公司自20136月没有缴纳权益金和广告基金是因为北京比格餐饮公司未履行《加盟合同》第7.2.1协助指导义务和第9.2.4报告义务,其违约在先,根据《合同法》第67条的规定,沧州比格餐饮公司有权不给付权益金和广告基金。

被上诉人北京比格餐饮公司答辩称:原审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。1、北京比格餐饮公司马建、沧州比格餐饮公司签订的《加盟合同》只有一份,该合同是北京比格餐饮公司马建先签订,随后由沧州比格餐饮公司盖章确认的,合同已经实际履行,截止目前依然合法有效;2、马建、沧州比格餐饮公司作为上述合同的共同被特许者,向北京比格餐饮公司按时足额支付保证金是其合同义务。故不同意马建、沧州比格餐饮公司的上诉请求。

在二审期间,上诉人马建、沧州比格餐饮公司向本院提交了以下证据材料:1沧州比格餐饮公司的公司章程,用以证明马建不是沧州比格餐饮公司的法定代表人;2、马建于20131216日向北京比格餐饮公司寄送的《解除合同通知书》以及用于寄送上述通知书的快递底单和投递流程单网络打印件,用以证明《解除合同通知书》已于20131217日由北京比格餐饮公司签收,《加盟合同》已经解除。

被上诉人北京比格餐饮公司认为上述证据材料不符合证据规则的规定,不能认定为新证据。上述证据材料1的真实性无法确认,且无法以此推卸马建作为《加盟合同》当事人的合同义务;证据材料2的真实性亦无法确认,北京比格餐饮公司没有收到过《解除合同通知书》,《加盟合同》一直处于正常的履行状态,马建寄送《解除合同通知书》与本案无关。

本院经审理查明:马建于20131216日通过EMS快递向北京比格餐饮公司寄送了《解除合同通知书》,快递底单和投递流程单网络打印件显示,20131217日该快递由“同事代收”。

本院对原审法院查明的本案其他事实予以确认。

本院认为:合同依法成立并生效后,当事人应该按照约定全面履行自己的义务。

北京比格餐饮公司马建于2010812签订的《加盟合同》不违反法律禁止性规定,合法有效。虽沧州比格餐饮公司于20101027日成立,但其在上述合同文本的被特许者处盖章,即表明其已确认与马建作为共同的被特许者,享有合同权利承担合同义务。沧州比格餐饮公司的盖章确认行为也符合《加盟合同》第4条第5款的约定。马建、沧州比格餐饮公司关于北京比格餐饮公司与马建签订《加盟合同》后,又与沧州比格餐饮公司另行签订《加盟合同》的上诉主张,既无事实依据,又与商业缔约的常理违背,本院不予支持。虽然马建提交其持有的《加盟合同》中没有沧州比格餐饮公司的印章,但马建未提交任何能够证明其无需再履行该合同的证据,原审法院没有采纳马建未履行该合同的抗辩主张是正确的。

北京比格餐饮公司从保证金中充抵权益金、广告基金具有合同依据,北京比格餐饮公司有权要求马建、沧州比格餐饮公司支付充抵权益金、广告基金的保证金。马建、沧州比格餐饮公司自20136月开始没有交纳权益金、广告基金,其认为这属于后履行抗辩权的行使。但其就北京比格餐饮公司违约在先的事实一直未提交充分证据加以证明。因此,关于沧州比格餐饮公司不应给付北京比格餐饮公司用以冲抵20136月至9月权益金、广告基金的保证金的上诉主张,依据不足,本院不予支持。

关于马建在二审期间提出的合同解除问题,因超出了本案的审理范围,故本院对此不做处理。

综上,上诉人马建、沧州比格餐饮公司的上诉理由不能成立,其上诉请求,本院不予支持。原审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百二十五条第一款,《商业特许经营管理条例》第三条、第四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:

驳回上诉,维持原判。

一审案件受理费1259元,减半收取629元,由北京比格餐饮管理有限责任公司负担100元(已交纳);由马建、沧州市比格餐饮服务有限公司负担529元(于本判决生效后7日内交纳);二审案件受理费1000元,由马建负担500元(已交纳),由沧州市比格餐饮服务有限公司负担500元(已交纳)。

本判决为终审判决。

 

 

 

 

        

                      代理审判员    

                      代理审判员       

 

                  二О一四 年三 月 二十一 日

       

                             杨博宇

 

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