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秦皇岛皇威制药有限公司、广西梧州制药(集团)股份有限公司专利合同纠纷一案
提交日期:2012-12-25        

广西壮族自治区高级人民法院

民 事 裁 定 书

 

2012)桂民三终字第9

 

上诉人(一审被告)秦皇岛皇威制药有限公司,住所地河北省秦皇岛市卢龙县潘庄镇。

法定代表人佟雪松,该公司董事长。

委托代理人史学杰,该公司副总经理。

委托代理人杜秀珍,河北凯悦律师事务所律师。

被上诉人(一审原告)广西梧州制药(集团)股份有限公司,住所地广西梧州市工业园区工业大道1号。

法定代表人许淑清,该公司董事长。

委托代理人黎宇航,该公司职员。

委托代理人梁锐,该公司职员。

上诉人秦皇岛皇威制药有限公司(以下简称秦皇岛皇威公司)因与被上诉人广西梧州制药(集团)股份有限公司(以下简称梧州制药公司)专利实施许可合同纠纷一案,不服梧州市中级人民法院(2011)梧民三初字第11号民事判决,向本院提起上诉。本院于2012319日受理后,依法组成合议庭,于2012425日组织双方当事人进行证据交换,2012426日公开开庭审理了本案。上诉人秦皇岛皇威公司的委托代理人史学杰、杜秀珍,被上诉人梧州制药公司的委托代理人黎宇航、梁锐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

梧州市中级人民法院(2011)梧民三初字第11号民事判决认为:梧州制药公司与秦皇岛皇威公司签订的《专利实施许可合同》约定秦皇岛皇威公司必须在20111231日前付清第一年许可费后才取得专利实施许可权,可继续使用梧州制药公司的专利技术,生产、销售妇炎净片。秦皇岛皇威公司没有按照合同约定履行义务,即在没有付清第一年许可费并取得专利实施许可权的前提下,实施梧州制药公司的发明专利,仍在销售妇炎净片,秦皇岛皇威公司的行为已经构成违约,理应承担相应的违约责任。秦皇岛皇威公司抗辩认为双方约定的违约金过分高于违约造成的损失,要求调整。梧州制药公司和秦皇岛皇威公司曾因侵犯发明专利权纠纷一案经广西壮族自治区高级人民法院(2011)桂民三终字第8号民事调解书确定秦皇岛皇威公司一次性支付给梧州制药公司人民币50万元的义务,但秦皇岛皇威公司至今没有履行调解书确定的义务,且秦皇岛皇威公司签订《专利实施许可合同》后至今也没有支付专利许可使用费给梧州制药公司,说明秦皇岛皇威公司无视法律的尊严,不但拒不履行生效法律文书确定的义务而且也没有履行合同的诚意,严重违背合同法规定的诚实信用原则,扰乱市场公平竞争的秩序,秦皇岛皇威公司对其违约行为应承担相应的违约责任,补偿梧州制药公司专利产品丧失的市场份额所造成的损失。遵循当事人意思自治原则,本案双方当事人约定的违约条款不是格式合同条款而是作为平等主体签订的条款,所处地位不存在强弱之分,秦皇岛皇威公司对于违约金约定过高的主张应承担举证责任,在秦皇岛皇威公司没有提供相应的证据证明其主张的情况下,对于其要求调整违约金数额的抗辩意见,依法不予支持。梧州制药公司的诉讼请求事实清楚,证据充分,予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》之规定,判决:秦皇岛皇威公司支付违约金人民币100万元给梧州制药公司。案件受理费13800元,诉讼保全费用5000元,合计18800元,由秦皇岛皇威公司负担。

秦皇岛皇威公司不服一审判决上诉称:一审判决认定事实不清,适用法律错误,秦皇岛皇威公司不存在违约行为。1、不能以第三人的销售行为认定是秦皇岛皇威公司的销售行为。梧州制药公司2011719日在保定龙海大药房有限公司、2011722日在河南省好德快大药房有限公司、2011723日在抚顺市北站大药房连锁有限责任公司购买到印有生产单位为秦皇岛皇威公司的妇炎净片,该三家公司均为符合国家规定的具有合法药品销售资格的企业法人,是独立法人的销售行为,不能证明是秦皇岛皇威公司的销售行为,且所销售药品的生产日期在双方签订《专利实施许可合同》之前,不能证明秦皇岛皇威公司有违反《专利实施许可合同》的行为。2、本案所涉《专利实施许可合同》没有溯及力,双方签订合同时间是2011613日,不能依据该合同追溯订立合同之前的行为。3、《专利实施许可合同》第四条第2项约定秦皇岛皇威公司付清第一年许可费的期限是20111231日前,而梧州制药公司2011726日即向梧州市中级人民法院起诉秦皇岛皇威公司违约,起诉时支付专利许可使用费的期限未届满,秦皇岛皇威公司没有违约。4、一审判决以秦皇岛皇威公司未履行(2011 )桂民三终字第8号民事调解书推论出秦皇岛皇威公司无视法律尊严、没有履行合同的诚意、严重违背诚实信用原则是错误的。本案是合同纠纷,守约、违约需双方当事人举证用事实来证明,不能推论。(2011)桂民三终字第8号民事调解书只能证明双方此前的纠纷,已有生效法律文书进行确定,秦皇岛皇威公司没有支付调解书确定的50万元是因为梧州制药公司2011729日即申请一审法院查封了秦皇岛皇威公司的帐户,秦皇岛皇威公司无法支付。5、一审判决认定秦皇岛皇威公司扰乱市场公平竞争秩序,没有事实依据。不诉不理,是民事诉讼的基本原则,梧州制药公司在本案中起诉秦皇岛皇威公司违约,法院应根据查明的事实和法律的规定来认定是否构成违约,一审法院超出当事人的诉讼请求进行审理和认定,有损法律尊严。综上,请求二审法院依法撤销梧州市中级人民法院(2011)梧民三初字第11号民事判决,改判驳回梧州制药公司的全部诉讼请求,梧州制药公司承担本案一、二审全部诉讼费用。

被上诉人梧州制药公司答辩称:1、秦皇岛皇威公司和梧州制药公司2011613日签订《专利实施许可合同》后,秦皇岛皇威公司至今未支付专利许可实施年费,秦皇岛皇威公司在未取得专利实施许可权的情况下,市场上仍然一直有侵犯梧州制药公司专利的妇炎净片在销售,秦皇岛皇威公司构成违约。2、双方签订《专利实施许可合同》后,秦皇岛皇威公司既未支付许可费,亦未积极、主动地召回还在市场上销售的侵权产品,导致双方签订的《专利实施许可合同》形同虚设。梧州市中级人民法院(2011)梧民三初字第11号民事判决认定事实清楚,适用法律正确,请求二审法院依法驳回上诉,维持原判。

根据秦皇岛皇威公司的上诉请求和梧州制药公司的答辩意见,本院归纳本案二审的争议焦点为:秦皇岛皇威公司在履行《专利实施许可合同》过程中是否存在违约情形,一审判决判令秦皇岛皇威公司支付违约金人民币100万元给梧州制药公司是否有事实和法律依据?双方当事人对上述争议焦点无异议。

秦皇岛皇威公司在二审中提供三组新证据:证据一,秦皇岛市中级人民法院案件受理通知书、诉讼费发票、起诉状、证据清单复印件,证明秦皇岛皇威公司针对本案《专利实施许可合同》已经向法院提起撤销之诉。证据二,2011722日河南省好德快大药房有限公司的妇炎净片销售小票和发票复印件、实物照片;2011719日保定海龙大药房有限公司的妇炎净片销售发票复印件、实物照片;2011723日抚顺市北站大药房连锁有限责任公司的妇炎净片销售发票复印件、实物照片。上述证据系梧州制药公司在一审提供证明秦皇岛皇威公司违约的证据。证据三,河南省好德快大药房有限公司2012215日出具的妇炎净片入库单及情况说明各一份,证明梧州制药公司2011722日在河南省好德快大药房有限公司购买的妇炎净片是河南省好德快大药房有限公司于20101130日从安徽华源医药股份有限公司进货。保定海龙大药房有限公司2012229日出具的妇炎净片入库单及情况说明各一份,证明梧州制药公司2011719日在保定海龙大药房有限公司购买的妇炎净片是保定海龙大药房有限公司于2011124日从河北益民医药有限公司进货。抚顺市北站大药房连锁有限责任公司201232日出具的妇炎净片入库单及情况说明各一份,证明梧州制药公司2011723日在抚顺市北站大药房连锁有限责任公司购买的妇炎净片是抚顺市北站大药房连锁有限责任公司于2011122日从秦皇岛皇威公司进货。河南省好德快大药房有限公司、保定海龙大药房有限公司及抚顺市北站大药房连锁有限责任公司的销售行为不能等同于秦皇岛皇威公司的销售行为。

梧州制药公司对秦皇岛皇威公司在二审中提供三组新证据的质证意见是:对证据一、二、三的真实性无异议,但证据一只能说明是秦皇岛皇威公司的单方行为,法院尚未对《专利实施许可合同》作出判决,《专利实施许可合同》仍然合法有效;证据二是梧州制药公司在一审提供的证据,恰恰证明秦皇岛皇威公司生产的妇炎净片仍然在市场上销售;证据三证明河南省好德快大药房有限公司、保定海龙大药房有限公司及抚顺市北站大药房连锁有限责任公司销售的妇炎净片是秦皇岛皇威公司生产的。

本院对秦皇岛皇威公司在二审中提供三组新证据的认证意见是:证据一秦皇岛市中级人民法院的诉讼材料表明秦皇岛皇威公司针对本案《专利实施许可合同》向法院提起了撤销之诉,但该组证据与本案没有关联性,不予采纳。证据二双方当事人均无异议,可以证明梧州制药公司购买本案物证妇炎净片的情况。证据三由于梧州制药公司对其真实性无异议,本院予以确认,可以反映河南省好德快大药房有限公司、保定海龙大药房有限公司及抚顺市北站大药房连锁有限责任公司购进及销售妇炎净片的客观情况。

梧州制药公司在二审中无新证据提交。

二审经审理查明:2011613日,梧州制药公司与秦皇岛皇威公司以及广西友和医药有限责任公司就(2011)桂民三终字第8号侵犯“一种治疗妇科疾病的中药复方制剂及其制备方法”发明专利权纠纷案件达成调解协议,(2011)桂民三终字第8号民事调解书的主要内容为:一、秦皇岛皇威公司在签署调解协议后20日内一次性支付给梧州制药公司人民币50万元整;二、梧州制药公司同意秦皇岛皇威公司在支付约定的专利实施许可使用费的情况下,许可秦皇岛皇威公司实施梧州制药公司涉案的发明专利(即“一种治疗妇科疾病的中药复方制剂及其制备方法”,专利号:ZL 200410060988.7)。具体的《专利实施许可合同》由梧州制药公司与秦皇岛皇威公司另行协商签订;三、如果双方无法就本案发明专利达成《专利实施许可合同》或者秦皇岛皇威公司不按《专利实施许可合同》履行,则秦皇岛皇威公司应立即停止生产、销售被控侵权产品妇炎净片。

同日,梧州制药公司(甲方)与秦皇岛皇威公司(乙方)另行签订了一份《专利实施许可合同》,合同主要内容为:一、甲方许可乙方实施的发明专利为“一种治疗妇科疾病的中药复方制剂及其制备方法,专利号:ZL200410060988.7,专利申请日20041018日,授权公告日2006126日。二、专利许可的方式及范围。1、乙方可依照该专利方法生产、销售妇炎净片。乙方不得再转许可他人实施该专利方法,非经甲方书面同意,乙方不得生产其它剂型的妇炎净产品。2、甲方可自主实施该专利,自主产、销“妇炎净”产品。三、许可期限。甲方许可乙方实施该专利的期限为10年整,自2012年1月1日起计算。四、使用费及支付。1、本专利许可实施年费:(1)专利许可实施年费为每年人民币100万元整。(2)专利许可实施年费由乙方每年向甲方缴纳一次,缴纳时间为每年的1231日前支付下一年度的许可费,以转帐形式付至甲方帐上,逾期视为乙方违约。2、乙方必须在20111231日前付清第一年许可费。乙方自付清第一年专利许可实施年费后,才取得本专利实施许可权。甲、乙双方约定,如有违约,则向对方承担100万元的违约金。甲、乙双方应严守本合同书的秘密,不得向任何第三方泄漏,否则以违约论。五、甲方有权监督乙方实施该专利方法,确保乙方生产的妇炎净片的质量;乙方保证其生产的“妇炎净片”与甲方生产(含许可他人生产)的“妇炎净”产品(含片剂、胶囊、颗粒等所有剂型)不产生不良竞争。六、乙方的责任。乙方应当严格按本专利方法和其获得的药品批准文号:国药准字Z20060407确定的标准,实施本专利,确保其生产的“妇炎净“片的质量。同时,在产品的销售区域上,必须服从甲方的统一安排、管理,否则,甲方有权随时解除本合同,无偿收回乙方的专利实施许可权。七、由乙方实施本专利方法所生产的妇炎净片,在生产、销售、消费等环节所产生的一切责任(含民事、行政、刑事等责任)均由乙方自己承担,与甲方无关。八、甲、乙双方因履行本合同发生的争议,应本着友好的原则,协商解决。协商不成的,由原告所在地法院管辖。九、甲、乙双方签订《专利实施许可合同》,取得专利实施许可权后,20111231日前,乙方可继续使用甲方的专利技术,不停止生产、销售妇炎净片。

梧州制药公司2011719日在保定龙海大药房有限公司、2011722日在河南省好德快大药房有限公司、2011723日在抚顺市北站大药房连锁有限责任公司购买到秦皇岛皇威公司生产的妇炎净片,2011726日梧州制药公司以秦皇岛皇威公司没有付清第一年专利实施许可年费,在没有取得专利实施许可权的情况下仍继续生产、销售妇炎净片,构成违约为由向梧州市中级人民法院提起本案诉讼,要求秦皇岛皇威公司支付100万元违约金并承担本案诉讼费用。2011729日,梧州市中级人民法院裁定冻结秦皇岛皇威公司在卢龙县农村信用合作联社的435202011009156号帐户,该帐户中没有余额。201181日,又冻结秦皇岛皇威公司在中国农业银行股份有限公司卢龙城关分理处的50828301040002000号帐户,该帐户余额为16342元。2011825日,梧州市中级人民法院裁定查封梧州制药公司用于查封担保位于广西梧州市蝶山二路810号地层商铺。

梧州制药公司2011722日在河南省好德快大药房有限公司购买的本案物证妇炎净片系河南省好德快大药房有限公司于20101130日从安徽华源医药股份有限公司进货。梧州制药公司2011719日在保定海龙大药房有限公司购买的本案物证妇炎净片系保定海龙大药房有限公司于2011124日从河北益民医药有限公司进货。梧州制药公司2011723日在抚顺市北站大药房连锁有限责任公司购买的妇炎净片系抚顺市北站大药房连锁有限责任公司于2011122日从秦皇岛皇威公司进货。

本院认为:本案属专利实施许可合同纠纷,梧州制药公司在本案所举证据证明的皆为2011613日双方签订《专利实施许可合同》之前秦皇岛皇威公司生产、销售其专利产品的行为,梧州制药公司以签订合同前的行为主张违约事实,于理不符。且双方此前的专利侵权纠纷,已经本院(2011 )桂民三终字第8号民事调解书作出处理,梧州制药公司就秦皇岛皇威公司之前的侵权行为在本案中主张权利违反了民事诉讼一事不再理原则。

梧州制药公司与秦皇岛皇威公司2011613日签订的《专利实施许可合同》系双方平等协商一致的真实意思表示,未违反法律、行政法规强制性规定,合同合法有效,双方应按合同约定履行各自义务。根据该合同约定,秦皇岛皇威公司付清第一年许可费的期限是20111231日前,而梧州制药公司在2011726日即向梧州市中级人民法院提起本案诉讼,起诉时秦皇岛皇威公司履行支付第一年专利许可使用费义务的期限尚未届满,梧州制药公司在对方履行期限未至即提起违约之诉不符合法律规定的起诉条件。梧州市中级人民法院(2011)梧民三初字第11号民事判决认定认定事实不清,适用法律有误,本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条第(三)项、第一百四十条第一款第(三)项的规定,裁定如下:

一、撤销梧州市中级人民法院(2011)梧民三初字第11号民事判决;

二、驳回广西梧州制药(集团)股份有限公司的起诉。

一审案件受理费50元,二审案件受理费50元,共100元,由梧州制药公司负担。梧州制药公司及秦皇岛皇威公司在一审、二审多预交的案件受理费,由梧州市中级人民法院及本院分别退回。

本裁定为终审裁定。

 

 

                                骆 金 盛

                          代理审判员     

                           代理审判员  韦晓 云

 

 

 

 

          二○一二年六月八日

 

                                   陆 鹏 宇

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