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原告襄阳某某新型环保建材有限公司为与被告武汉某某创新环保科技开发有限公司专利实施许可合同纠纷一案
提交日期:2013-11-14        

湖北省武汉市中级人民法院

 

                        (2013)鄂武汉中知初字第01454

 

原告(反诉被告)襄阳某某新型环保建材有限公司。

法定代表人袁某某。

委托代理人吴某。

委托代理人罗某某。

被告(反诉原告)武汉某某创新环保科技开发有限公司。

法定代表人钟甲。

委托代理人刘某某。

原告襄阳某某新型环保建材有限公司(简称某天公司)为与被告武汉某某创新环保科技开发有限公司(简称中某公司)专利实施许可合同纠纷一案,于2013329日向本院起诉。本院受理后,依法组成由审判员孙文清担任审判长,代理审判员赵千喜主审,审判员杨元新参加评议的合议庭。针对原告某天公司的起诉,被告中某公司在举证期限内就涉案合同纠纷向本院提起反诉,本院依法将原告某天公司的本诉与被告中某公司的反诉合并审理。诉讼期间,原告某天公司向本院申请对被告中某公司的财产进行保全,但在本院采取保全措施前,原告某天公司又申请撤回本案财产保全,合议庭评议后予以准许。本院于2013515日组织双方当事人进行了庭前证据交换,并于201375日公开开庭审理了本案。原告(反诉被告)某天公司委托代理人吴某、罗某某,被告(反诉原告)中某公司法定代表人钟甲、委托代理人刘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告某天公司诉称:2011923,我方与中某公司签订《代理合同书》一份。合同第二条约定中某公司向我方提供发泡免蒸砌块配制和生产技术、模具制作技术和图纸、设备安装和操作技术,并指导我方定制配套生产设备;中某公司为我方提供场地设计、建设和模具图纸,指导我方设备安装、调试生产出合格产品;中某公司长期提供技术咨询服务,合理安排技术人员指导,确保我方正常生产;在我方代理区域内,中某公司不再发展其他代理商等。合同签订当日,我方向中某公司支付定金20万元。2011109日,我方又按双方口头约定的金额向中某公司支付余款60万元。合同签订并生效后,中某公司未履行任何合同义务。我方多次通知中某公司履行合同,并于20121027日向中某公司发函,要求中某公司按照合同约定尽快履行专利交接手续及确定设备安装时间,但中某公司仍然没有履行。中某公司拒不履行合同主要义务,严重违反合同约定,同时违反合同法第三百四十五条之规定,我方有权依据合同法第九十四条、九十六条之规定解除合同。为此,我方于201338日向中某公司发函,通知解除《代理合同书》。合同解除后,中某公司应当返还我方已付的60万元并双倍返还定金40万元。因此,请求法院判令:一、确认某天公司解除与中某公司签订的《代理合同书》行为合法有效;二、中某公司向某天公司返还已支付款项60万元;三、中某公司向某天公司双倍返还定金40万元;四、本案诉讼费及律师代理费用由中某公司承担。

被告中某公司庭审口头答辩称:1、双方签订的《代理合同书》属于专利实施许可合同,我方的主要义务是授予某天公司独占性专利实施权和独占性技术设备销售权等权利,我方已经履行了合同义务,没有违约;2、某天公司在发出解除合同函之前,早已引进了其他技术和设备,属于先期根本违约;3、某天公司根本违约后,为达到自身利益目的,反倒诉称我方未履行义务行使解除权,既无事实依据,也无法律依据,属滥用解除权,其提起诉讼属于恶意诉讼。请求驳回某天公司的全部诉讼请求。

反诉原告中某公司反诉称: 2011923日,我方与某天公司签订了《代理合同书》,授权某天公司享有在约定区域的独占性专利实施权和技术推广权,并为某天公司提供技术指导,包括指导订制生产设备,长期按成本价供应设备,实施许可期限为5年。合同签订后,我方严格遵守合同义务,多次组织、安排某天公司人员到有关技术生产现场观摩学习,并安排技术人员进行现场生产展示和技术讲解,以及为某天公司办厂提供设计方案。201211月,我方按某天公司的指示及时履行了生产线方案设计和设备订制的义务,并为此向设备加工单位支付了20万元定金。某天公司认为我方未履行任何合同义务与事实和常理不符,相反是某天公司违反了合同约定的接受技术指导、听从建厂设计和安排、及时提货等合同义务。其次,某天公司在发出解除合同函之前,早已引进了其他技术和设备,属于先期根本违约。在收到解除合同函后,我方派专人赴某天公司处进行了现场调查,发现某天公司在我方指导设计的场地上已经引进安装了其他生产线设备,该设备在201210月就已开始进场,某天公司应在201210月甚至更早就与厂家商谈进行设备订制。某天公司早已根本违约,并对我方进行隐瞒,其违约行为严重侵犯了我方合法利益。为此,反诉请求法院判令:一、某天公司继续履行双方签订的《代理合同书》;二、某天公司赔偿中某公司支付给第三方的设备定金20万元;三、某天公司支付违约金16万元;4、本案的诉讼及相关费用由某天公司承担。

反诉被告某天公司庭审口头答辩称:一、中某公司严重违反合同约定,没有履行任何合同义务,我方解除合同符合法律规定,无需支付1 6万元违约金。二、中某公司订购的设备与我方无关,要求我方赔偿定金20万元没有依据。 因此,请求驳回反诉原告中某公司的全部反诉诉讼请求。

原告(反诉被告)某天公司为证明自己的本诉诉讼主张及反诉答辩观点,向本院提交了如下主要证据:

证据1、《企业法人营业执照》;证据2、《企业信息咨询报告》,拟证明双方的诉讼主体资格;

证据3、中某公司与某天公司签订的《代理合同书》,证据4、中某公司钟四兵出具的《收条》,证据5、某天公司袁某某的农业银行《银行卡取款业务回单》,拟证明中某公司与某天公司签订《代理合同书》,双方存在发泡免蒸砌块技术专利实施许可法律关系,某天公司已向中天支付定金20万元及余款60万元;

证据6、某天公司20121027日致中某公司的《函》,证据7、某天公司201338日向中某公司作出的《解除合同通知书》,证据8EMS 全球邮政特快专递邮寄单(EMS单号:1058977403901),证据9EMS 单号查询记录,拟证明某天公司因中某公司拒不履行合同主要义务,严重违反合同约定,于201338日发出《解除合同通知书》,解除了双方签订的《代理合同书》,且中某公司已于2013310日收到;

证据10、湖北省人民法院诉讼费用专用票据,证据11、湖北省增值税专用发票,拟证明中某公司支付诉讼费13,800元及律师费40,000元;

证据12、某天公司厂房底层平面图、屋顶平面图、结构布置图、钢架立面图;证据13、结构设计说明证据14、《钢结构工程施工合同书》,拟证明某天公司的钢结构厂房从设计到施工是第三方襄阳某某亿强结构有限公司完成的,与中某公司无关;该厂房的设计方案与实际施工方案,与中某公司提交的证据45中的设计草图和设计图不同,中某公司并没有履行场地设计的合同义务,存在严重违约行为;

证据15、《加气混凝砌块设备合同书》,拟证明因中某公司未履行合同义务,某天公司为减少厂房空置的投资损失,与河南某某重工有限责任公司20121128日另行签订设备采购合同。

被告(反诉原告)中某公司对原告(反诉被告)某天公司提交的证据发表以下质证意见:对证据1210没有异议;对证据345的真实性、合法性无异议,证明目的有异议,双方签署的合同属于独占性实施许可合同,某天公司支付的费用为专利实施许可费;证据6789的真实性、关联性无异议,证明目的有异议,不能证明中某公司拒不履行合同主要义务;证据11的真实性无异议,关联性有异议;对证据121314的真实性、关联性有异议;证据15的真实性没有异议,证明目的有异议,相反证明某天公司在接到中某公司报价单后单方违约,以自己的行为表示不履约。

被告(反诉原告)中某公司为支持其本诉答辩意见和反诉诉讼主张,向本院提交如下证据:

证据1、中某公司与某天公司签订的《代理合同书》,拟证明双方签订的合同性质实质上是在襄阳地域内的独占性专利实施许可,许可费定金20万元,总计许可费为80万元,且某天公司是在经过深入的考察和技术了解后才签订的合同;

证据2、用户证明(附中某公司与孝感开发区某某建材厂签订的发泡免蒸砌块设备订购合同书),拟证明中某公司设备生产出的水泥发泡砖市场反响较好,许可实施的专利技术是较成熟的;

证据3、中某公司的资质证书及系统技术资料,拟证明:1、中某公司有能力对外签订专利实施许可合同;2、该证据与某天公司考察及先后两次付款、参观学习等事实综合证明中某公司已向某天公司展示并提供、移交了技术资料;

证据4、出差报销凭证及设计草图,拟证明签订合同后,中某公司多次专门派技术人员出差到某天公司处进行技术指导和技术交底。

证据5、场地设计图,拟证明中某公司两次专门到某天公司处为其进行办厂规划设计,进行现场技术交底

证据6、某天公司陈某的手写字条,拟与其他证据综合证明中某公司是按指示在合理时间内履行场地设计、设备询价及定制等义务;在陈某手写字条时某天公司场地施工已经完成。

证据7、设备定制合同及收据,拟证明中某公司为某天公司定制了设备生产线,并为此支付了定金。

证据8、中通速递凭证(单号:761059785836)及回函、报价单,拟证明中某公司已按要求及时订购了设备并报价。

证据9、中通速递查询记录(单号:761059785836),拟证明某天公司收到中某公司的回函。

证据10、为某天公司定制的设备照片一套,拟证明中某公司为某天公司定制了设备生产线,且定制的生产线设备已完成,但因某天公司的违约导致未能及时提货,中某公司可能对加工厂家承担违约责任。

证据11、《EMS全球邮政特快专递》(EMS单号:1066211690101)及《关于不同意解除合同的函》,拟证明中某公司不同意某天公司解除合同的要求。

证据12、照片一套,拟与证据5相结合证明:1、某天公司场地布局仍主要使用中某公司提供的设计方案;2、根据行业内设备定制和安装周期的常理分析,某天公司早已订购好其他设备,先期根本违约。

原告(反诉被告)某天公司对被告(反诉原告)中某公司提交的证据发表以下质证意见:对证据16891112的真实性不持异议,证明目的有异议;对证据2中用户证明的真实性、关联性、合法性不认可,对订购合同书的真实性不认可;对证据3泡沫混凝土砌块建材行业标准的真实性无异议,对泡沫混凝土砌块可行性分析报告的真实性、关联性、合法性不予认可,对资质证书(三份检测报告)的真实性不持异议,但证明目的有异议,不能够说明中某公司发泡免蒸砌块项目产品合格,并适合于工业生产,且证据3中的所有资料中某公司均未提交,中某公司已严重违反《代理合同书》约定;对证据45710的真实性、合法性、关联性不认可,不能证明中某公司已履行合同义务,某天公司也并未授权中某公司购买设备,对所购设备的型号、价款和参数均不知情。

本案庭审中,应被告(反诉原告)中某公司的申请,本院通知证人程某某、万某某、钟乙、黄某某到庭作证。

证人程某某出庭作证称,2012827日,其受中某公司委派到某天公司进行了场地设计,并将手绘图纸交给某天公司。

证人万某某出庭作证称,其受中某公司委派曾三次到襄阳,其中第一次为20119月初双方合同签订前看场地,第二次为2011923日合同签订后到某天公司场地进行场地设计,并将场地规划设计图纸交给某天公司陈某,第三次为2012112日,受中某公司委派商谈发送设备的问题,并带回某天公司陈某手写的字条。

证人钟乙出庭作证称,2012113日,其受中某公司安排向某天公司邮寄了一份技术操作规程,并通过QQ电子邮箱向某天公司陈某发送了设备详细清单和报价表,某天公司收到后没有回函。

证人黄某某出庭作证称,在某天公司与中某公司签订《代理合同书》之前和合同签订后,中某公司曾多次安排某天公司陈某等到其开办的孝感开发区某某建材厂参观学习。

某天公司对上列证人证言的真实性及证明力均有异议,认为不能证明中某公司已履行合同。

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》,对当事人质证对证据的真实性、关联性和合法性未提出异议的证据,即某天公司提交的证据1-10和证据15,中某公司提交的证据16891112,确认其证据效力;对质证有异议的证据,认证如下:某天公司提交的证据111213,有证据原件,同某天公司证实中某公司未履行合同义务的主张相关,对其证据效力本院予以认可;中某公司提交的证据2,同本案争议不具有直接关联,对其关联性不予认可;证据3中的泡沫混凝土砌块建材行业标准、资质证书、泡沫混凝土砌块操作规程及技术资料,同中某公司主张自身具备履约能力及相关的履约事实相关,对其证据效力予以认可;证据3中的泡沫混凝土砌块可行性分析报告同本案争议事实不具有直接关联,对其关联性性不予认可;证据420128月程某某、201211月万某某的往返报销单据以及证据7、证据10,有证据原件且同中某公司主张自身已履约的事实相关,对其证据效力予以认可,证据4中的其他报销单据,不能确定系为履行本案合同义务产生,对其关联性不予认可;证据4中的设计草图和证据5场地设计图,虽未提交证据原件,但图纸中标注系为某天公司设计,且有证人证言和出差报销单据等佐证,对其证据效力予以认可。对证人证言,本院认定如下:证人程某某、万某某的证言内容有出差报销单据、场地设计图等相印证,对其证言的真实性和关联性予以认可;证人钟乙的证言,没有相关的邮寄单据和中某公司发函登记等证据相佐证,对其证言的真实性不予认可;证人黄某某的证言内容,同本案争议事实不具有直接关联,对其关联性不予认可。

经审理查明:

经国家知识产权局授权,中某公司先后于201122日和2011615日取得一种新型发泡免蒸的砌块(专利号:ZL201020182873.6)和发泡混凝土现浇墙体不漏浆公母模具(专利号:ZL201020587018.3)两项实用新型专利权。

2011923,中某公司作为甲方、某天公司作为乙方签订项目名称为发泡免蒸砌块成型技术设备《代理合同书》一份,就某天公司引进中某公司发泡免蒸砌块技术和设备进行了约定。合同第一条载明,乙方某天公司通过市场调查及对甲方中某公司发泡免蒸砌块实地考察认可,经双方反复协商后签订该合同,合同约定的项目为发泡免蒸砌块技术和设备,包括新型发泡免蒸加气块生产技术、发泡混凝土墙体技术、屋面防水保温技术。合同第二条双方权利和义务条款中有关甲方中某公司权利和义务的规定共计13项,具体包括:(1)提供发泡免蒸砌块配制和生产技术、模具制作技术和图纸、设备安装和操作技术,并指导乙方订制配套生产设备;(2)供给的设备保证质量,设备自交货之日起,电动机、减速机在正常操作的情况下,出现质量问题三个月内包修包换,按钮、开关、各部位轴承等易损件不在包换之内。设备由甲方免费包装、代办托运,运费由乙方承担;(3)长期提供技术咨询服务,随时了解乙方生产情况,合理安排技术人员指导乙方,确保乙方正常生产;(4)甲方后续开发的新技术及技术更新,应优先提供给乙方,并将市场信息及时准确的反馈给乙方;(5)为乙方提供场地设计、建设和模具图纸,指导乙方设备安装、调试生产出合格产品;(6)为乙方培训技术人员1-2人,保证乙方人员能独立操作设备、并根据乙方原材料配制泡沫混凝土生产任何尺寸砌块;(7)合同签订后授权乙方在乙方当地生产发泡免蒸砌块的权利;(8)长期按成本价格供应设备,并免费将发泡剂技术配方转让给乙方;(9)在乙方代理区域内,不再发展其他代理商;(10)乙方取得代理资格后,将在乙方代理区域内电视、平面等媒体进行广告投放宣传;(11)将乙方电话地址纳入甲方网络平台;(12)前期安排技术人员协助指导乙方顺利生产;(13)保证合同中转让的一切专有技术和技术资料合法所有并有权向乙方转让,并保证不受第三方的指控。合同第二条双方权利和义务条款中有关乙方某天公司权利和义务的规定共计12项,具体包括:(1)接受甲方的技术指导,听从甲方建厂设计和安排;(2)设备到乙方所在地后,应当及时提货,否则因延误造成责任后果由乙方承担;(3)按甲方技术规程进行操作,如遇到技术问题及时向甲方反映;(4)承担甲方技术人员上门安装、指导服务的食宿等费用;(5)甲方指导设备安装、调试过程中,乙方应积极配合;(6)允许甲方客户到乙方厂参观,并积极配合甲方对客户做好介绍;(7)在厂区门口醒目位置安装由甲方统一设计并配发的形象招牌;(8)对甲方技术保密,不得对其他人擅自泄露;(9)有权随时了解甲方设备技术的更新情况,有权参加甲方举办的全国或区域性的培训交流活动;(10)乙方应自行承担经营风险,独自承担经营期间的一切法律责任;(11)不得跨区发展代理商,乙方销售的设备严格登记及时反馈给甲方,以便甲方管理,开展售后服务;(12)甲乙双方所签合同正式生效后,甲方利用自身优势在乙方代理区域发展的客户全部计入乙方销售任务,所产生的利润归乙方所有。合同第三条代理区域范围及费用条款约定:(1)甲方同意乙方成为冠磊牌发泡免蒸砌块设备及技术代理商;(2)签合同时预付代理费定金20万元整,余款在2011108前一次性付清,余款付清后此合同生效;(3)乙方独家代理的区域范围为襄阳市及所辖各县市区。合同第四条争议及违约解决条款第2项约定,任何一方违约,向对方支付合同总额违约金20%。合同第五条附则部分约定,本合同有效期五年,自20119232016923止;合同期满后,某天公司可续约,而中某公司不收取任何费用。

2011923双方签订合同的当日,某天公司经理陈某向中某公司支付了定金20万元。合同签订后,中某公司安排员工万某某随同陈某到某天公司绘制了生产厂房平面图。2011109,某天公司法定代表人袁某某将合同余款60万元转账给中某公司钟四兵。后因某天公司场地变更,中某公司于2012827安排员工程某某到某天公司处进行了场地平面设计。就上述两次场地平面设计,双方未办理书面的交接确认手续。20121027,某天公司致函中某公司,称因我司急需贵公司安装投产,请贵公司速派人员与我公司协商具体专利交接手续及设备安装时间,如未及时答复,我公司将启动应急措施,同时保留相关权利。

2012112,中某公司安排员工万某某到某天公司处,与某天公司洽商设备发送事宜。同日,中某公司与钟祥市某某机械制造有限公司(简称圣某公司)签订《产品定制合同》一份,约定中某公司从圣某公司采购圣福牌泡沫混凝土生产线一套,合同总价198万元,其中预付定金为20万元,发货前付173万元,预留质保金5万元,交货时间为自定金交付之日起60个工作日内。圣某公司于同日向中某公司出具收据一份,确认收到中某公司设备定金款20万元。

2012113,某天公司经理陈某手写字条一份交由万某某带回中某公司,内容为一、设备的报价及设备的技术和参数资料;二、什么时间安装设备;三、附属机械设备。请速答复并落实。”2012115中某公司回函某天公司,称根据陈总手写和快递告函,我公司已启动相应的计划,并已和钟祥圣福为你们定制了一套生产流水线设备,两个月后就能调试投产,该回函并附设备清单一份。中通速递跟踪查询结果显示,该回函和设备清单于2012117投递给某天公司。

201338,某天公司向中某公司邮寄《解除合同通知书》一份,通知解除双方2011923签订的合同,同时要求中某公司返还已付的80万元代理费,并依合同约定赔偿经济损失。该解除合同通知函件于2013310投递给中某公司。2013327,中某公司向某天公司邮寄《关于不同意解除合同的函》一份,告知某天公司不同意解除合同,并请某天公司妥善协商处理善后事宜,以免损失扩大。

另查明:

201261,某天公司与襄阳某某亿强钢结构有限公司(简称亿某公司)签订《钢结构工程施工合同书》一份,由亿某公司承建某天公司的厂房钢结构工程,约定开工日期为201263,合同工期为40天,从土建竣工后吊装之日起计算。同年1128日,某天公司与河南某某重工有限责任公司(简称信某公司)签订《加气混凝土砌块设备合同书》一份,由信某公司向某天公司提供加气混凝土砌块生产设备及技术。中某公司提交的某天公司厂房和现场设备照片显示,至本案诉讼时,某天公司的厂房钢结构工程完工并已安装信某公司供应的设备。

本案争议的焦点为:一、中某公司是否存在违约行为,某天公司解除合同的行为是否有效;二、某天公司应否承担中某公司支付给第三方的设备定金20万元并承担违约金16万元。

本院认为:

本案中,中某公司与某天公司签订的《代理合同书》,合同内容系双方的真实意思表示,并不违反法律强制性规定,为有效合同,应受法律保护。从合同所确定的双方主要权利和义务判断,其主要内容为中某公司向某天公司提供发泡免蒸砌块配制和生产技术、提供场地设计、提供和指导设备安装等,许可某天公司在襄阳地区生产发泡免蒸砌块,而某天公司则向中某公司支付专利实施许可费,因此本案合同纠纷属于专利实施许可合同纠纷。

一、关于中某公司是否存在违约行为的问题

《中华人民共和国合同法》(简称合同法)第三百四十五条规定,专利实施许可合同的让与人应当按照约定许可受让人实施专利,交付实施专利有关的技术资料,提供必要的技术指导。本案中,中某公司作为专利技术的让与人,根据合同约定,应承担提供发泡免蒸砌块配制和生产技术、模具制作技术和图纸,提供场地设计、建设图纸,供应和指导安装设备、技术培训等义务。对中某公司是否履行了上述约定义务,本院根据审理查明的事实并结合中某公司履行上述义务的期限、履约顺序等予以分析认定。

第一,关于提供场地设计义务的履行问题。依据中某公司员工万某某、程某某的证言以及中某公司提交的场地设计图纸、出差报销单据等可以认定,在双方签订的合同生效后,中某公司已安排员工到某天公司进行了场地设计。其次,某天公司20121027日的发函以及113日陈某手写的字条中只是要求中某公司及时办理专利交接手续和确定设备安装时间,并未要求中某公司履行场地设计义务,而截至此时某天公司的场地已施工完毕,具备接收和安装设备的条件。因此,综合上述两方面的事实,对某天公司有关中某公司未履行场地设计义务的主张不予支持。

第二,关于提供和指导订制配套生产设备义务的履行问题。根据合同第二条中某公司权利和义务第(1)、(2)项的约定和第二条某天公司权利和义务第(2)项的约定,以及合同第三条第(1)项的规定,中某公司负有向某天公司提供发泡免蒸砌块生产设备、指导某天公司订制相关配套设备的义务,但双方签订的合同对中某公司履行该义务的具体时间并未有明确的限定。按照合同法第六十二条第(四)项的规定,履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。本案中,某天公司20121027日致函中某公司要求协商办理专利交接手续及确定设备安装时间,中某公司即于112日安排员工万某某到某天公司处洽商,并带回某天公司经理陈某要求中某公司落实设备报价及设备的技术和参数资料、设备安装时间以及附属机械设备的字条,后中某公司于115日回函称已为某天公司定制了一套生产流水线设备,两个月后能调试投产,并随附了设备清单。从上述双方协商履行合同的过程看,中某公司并未拒绝履行合同约定的提供设备的义务,而某天公司作为设备的接受使用方以及设备款项的支付方,虽有权就设备的品牌名称、规格型号和价格等同中某公司协商并最终决定接受与否,但其在收到中某公司的回函和设备清单后却未给予任何回应,未明确表示同意或者拒绝接受中某公司定制的设备,导致设备未实际交付的主要责任并不在中某公司,某天公司有关中某公司未履行提供和指导订制配套生产设备义务的主张不能成立。

第三,关于提供发泡免蒸砌块配制和生产技术以及模具制作技术义务的履行问题。本案中,中某公司作为专利技术让与人,根据合同法第三百四十五条和双方签订的合同第二条中某公司权利和义务第(1)项的约定,应承担提供发泡免蒸砌块配制和生产技术、模具制作技术和图纸的义务。中某公司主张在合同签订时即将相关技术资料交付给某天公司,后又在2012115日邮寄给某天公司的邮件中包含了泡沫混凝土砌块操作规程及技术资料,但没有证据证实在签订合同时其即向某天公司交付了相关技术资料,而2012115日邮寄的函件中也未注明邮寄物品名称,因此中某公司提交的证据及证人证言尚不能认定其在某天公司书面通知解除合同之前已向某天公司交付了合同约定的技术资料。《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定,技术合同当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在30日内仍未履行,一方依据合同法第九十四条第(三)项的规定主张解除合同的,人民法院应当予以支持。本案中,讼争双方签订合同的主要目的在于由某天公司从中某公司引进发泡免蒸砌块技术和设备生产免蒸砌块产品,而双方所签订的合同对技术资料的交付时间并没有约定。在中某公司交付技术资料义务的履行期限不明的情况下,根据合同法第六十二条第(四)项的规定,某天公司作为技术的受让方虽有权随时要求中某公司履行交付技术资料的义务,但应给予中某公司必要的准备时间。而某天公司20121027日致函中某公司要求协商具体专利交接手续时,未明确指明要求中某公司交付技术资料的名称、种类及应交付的期限,且在2012113日陈某手写字条当中,以及2012117日收到中某公司回函和设备清单的邮件后,均未再次催告中某公司交付技术资料,因此某天公司解除合同的行为不符合合同法第九十四条第(三)项的规定。其次,本案双方所签订的合同对中某公司交付技术资料与供给设备的履行先后顺序未作出明确约定,从涉案免蒸砌块项目建设实施的顺序分析,在设备交付的同时或者在设备交付安装后的合理期限内再行交付合同约定的技术资料,并不影响合同目的的实现。在中某公司已应某天公司要求定制了设备并告知某天公司而某天公司并未给予任何回应的情况下,根据双方合同履约的进度和项目推进情况,中某公司当时未履行交付技术资料的义务并不足以导致项目不能继续推进。因此,某天公司解除合同的行为亦不符合合同法第九十四条第(四)项规定的解除合同的条件。

第四,关于其他合同义务的履行问题。本案中,根据合同的约定,中某公司还负有提供技术咨询、技术指导、技术培训等其他合同义务,但从合同义务的履行顺序和条件分析,提供技术咨询、技术指导、技术培训等合同义务之履行,可在设备安装完成后进行。而在中某公司已应某天公司要求定制了设备并告知的情况下,某天公司未给予任何回应,导致本案设备未交付的主要责任不在中某公司,由此引起的其他合同义务未能履行的责任亦不能由中某公司负担。

因此,某天公司有关中某公司拒不履行合同主要义务的主张不能成立,其201338日向中某公司发函通知解除双方签订的《代理合同书》的行为并不产生解除合同的法律效果。因此,在涉案诉争合同仍然有效的前提下,双方应继续履行合同所确定的尚未履行完毕的合同义务,某天公司主张中某公司返还其已支付款项60万元并双倍返还定金40万元的诉讼理由不成立,本院不予支持。

二、关于某天公司应否承担中某公司向第三方支付的设备定金并承担违约金的问题

关于某天公司应否承担中某公司向第三方支付的设备定金的问题。本案中,中某公司反诉要求某天公司负担其向第三方圣某公司订购设备支付的定金20万元。对此,根据双方合同第二条中某公司权利和义务条款第(1)、(2)、(8)项的约定,双方对中某公司供应设备的规格型号、价格等并未作出明确的约定,在此种情况下,中某公司作为设备提供方在向第三方定购设备前,应就所供设备的规格型号、价格等事项方面征得某天公司的同意或与某天公司进行协商。而本案中,中某公司系在未取得某天公司同意之前即同第三方圣某公司签订了《产品定制合同》并支付设备定金20万元,在不能确定某天公司已同意接受圣福牌泡沫混凝土砌块设备生产线设备的情况下,中某公司支付的该笔设备定金款项还不能由某天公司承担,否则将损害某天公司选择设备规格型号、价格等方面的权利。

关于某天公司应否赔偿中某公司违约金16万元的问题。根据双方签订的《代理合同书》中对某天公司负担义务的约定,某天公司作为免蒸砌块设备和技术的引进方,其主要的合同义务即支付专利实施许可费。本案中,某天公司已向中某公司支付了总计80万元的专利实施许可费用,其主要合同义务在本案合同生效之时即已履行完毕。至于某天公司从案外人信某公司引进加气混凝土砌块生产设备及技术是否构成违约的问题,因双方所签订的合同并未限制某天公司不得引进其他混凝土砌块项目,且某天公司从信某公司处引进的项目实施的系加气混凝土砌块生产设备和技术,同本案合同所约定的发泡免蒸砌块技术和设备并不相同,某天公司实施的该行为并不构成违约。因此,在中某公司未举证证明某天公司有其他违约行为的情况下,其主张某天公司赔偿16万元违约金没有事实与法律依据,不应予以支持。

综上,某天公司201338日作出的解除涉案合同的行为缺乏事实与法律依据,应认定无效,中某公司有关某天公司继续履行合同的反诉主张成立,某天公司请求中某公司返还已支付款项60万元并双倍返还定金40万元的诉讼理由不能成立,本院不予支持。中某公司请求由某天公司负担其向圣某公司支付的设备定金20万元并承担违约金16万元,缺乏事实与法律依据,本院亦不予支持。某天公司请求中某公司承担本案诉讼费和律师费于法无据,也不予支持。经合议庭评议,根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第(四)项、第九十四条、第九十六条、《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定,判决如下:

一、反诉被告襄阳某某新型环保建材有限公司继续履行双方2011923日签订的《发泡免蒸砌块成型技术设备代理合同书》确定的合同义务;

二、驳回原告襄阳某某新型环保建材有限公司在本诉中的全部诉讼请求;

三、驳回反诉原告武汉某某创新环保科技开发有限公司在反诉中的其他诉讼请求。

本案本诉案件受理费13,800元,由原告襄阳某某新型环保建材有限公司负担;本案反诉案件受理费3,350元,由反诉原告武汉某某创新环保科技开发有限公司负担。本案财产保全费5,000元,退还原告襄阳某某新型环保建材有限公司。

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按不服一审判决部分的上诉请求数额预交上诉案件受理费,款汇湖北省高级人民法院,开户银行:中国农业银行武汉市东湖支行,户名:湖北省财政厅非税收入汇缴结算户,账号052101040020201。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的,按自动撤回上诉处理。

                  

                            孙文清

                            杨元新

代理审判员      赵千喜

            

             二○一三年十月十八日

                         

 

书 记 员      

 

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