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盐城市种业有限公司、盐城市金丰种业有限公司、马以梅侵害植物新品种权纠纷一案
提交日期:2013-12-03        

 

江苏省南京市中级人民法院

民事判决书

 

2012)宁知民初字第170

 

原告盐城市种业有限公司,住所地在江苏省盐城市旭日路14号。

法定代表人李秋生,该公司董事长。

被告盐城市金丰种业有限公司,住所地在江苏省盐城市开放大道61号。

法定代表人仇玉莲。

被告马以梅,女。

原告盐城市种业有限公司(以下简称盐城种业公司)诉被告盐城市金丰种业有限公司(以下简称金丰公司)、马以梅侵害植物新品种权纠纷一案,本院受理本案后,依法组成合议庭,于2012425日组织双方当事人进行证据交换并质证,同日公开开庭进行了审理。后于2012713929111日公开开庭进行了审理。原告盐城种业公司的委托代理人潘小龙,被告金丰公司的原法定代表人孙荣春(仅参加2012713庭审)及其委托代理人丁广书到庭参加诉讼。被告马以梅经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告盐城种业公司诉称:2005111,“苏啤3号”啤酒大麦新品种被授予植物新品种权,品种权人为江苏沿海地区农业科学研究所,品种权号为CNA20030395.3。后品种权人授权原告独占实施“苏啤3号”植物新品种权。被告未经原告许可,擅自生产、销售“苏啤3号”啤酒大麦种子,侵害了原告享有的“苏啤3号”植物新品种独占实施权,给原告造成了经济损失。故原告诉至法院,请求判令被告:1、停止侵害“苏啤3号”植物新品种权;2、赔偿经济损失20万元;3、承担本案的诉讼费用。

被告金丰公司辩称:1、原告主体不适格。“苏啤3号”植物新品种权人江苏沿海地区农业科学研究所与原告之间没有签订独占权许可协议。关于植物新品种权的转让我国法律明确规定要订立转让协议,国有企业还要报主管部门批准,并到国家农业部备案公告。本案原告仅提供了一份《授权书》,不符合法律规定的条件。2、被告金丰公司不存在侵权的事实,原告主张的赔偿没有依据。原告提供的《鉴定报告》是“苏啤3号”植物新品种权人而非第三方出具的;原告和公证部门参与了公证买卖的行为,违背了我国农业部规定的植物新品种以及种子鉴定的程序。3、本案应当中止审理。目前被告金丰公司就涉案植物新品种权已向国家农业部提起了无效宣告请求,农业部植物新品种复审委员会已于201246向被告发出了无效宣告请求受理通知书,本案应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条第(五)项的规定中止审理。综上,请求法院驳回原告的诉讼请求。

被告马以梅经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,亦未提交书面答辩意见,本院视为其放弃质证和辩论的权利。

经审理查明:

一、    原告主体情况及其享有的涉案植物新品种权

原告盐城种业公司成立于200786日,注册资本人民币2500万元,企业类型为有限公司,经营范围为许可经营项目:农作物种子批发及零售(按农药作物种子经营许可证经营)。以下项目限有资格的分支机构经营:农作物种子生产、加工。一般经营项目:农药产品(除非包装种子)收购,农药作物种子技术开发、技术咨询、技术服务,化工产品(除农药及其他危险化学品,化肥、农膜限零售)批发及零售。以下项目限有资格的分支机构经营:农作物种子仓储、包装。

20031023,江苏沿海地区农业科学研究所(以下简称沿海农科所)向中华人民共和国农业部申请“苏啤3号”植物新品种权保护,2005111获得授权,品种权号为CNA20030395.3。该植物新品种权目前仍处于有效的法律状态。

200791,沿海农科所出具《授权书》,其中载明:“现授权盐城市种业有限公司独占实施‘苏啤3号’植物新品种权,生产、销售‘苏啤3号’啤酒大麦种子,维护‘苏啤3号’植物新品种权益,对未经许可生产、销售‘苏啤3号’啤酒大麦种子的侵权行为,有权向行政机关举报、投诉、申请查处和以盐城市种业有限公司的名义提起民事诉讼。本授权期限至‘苏啤3号’植物新品种权保护期限届满”。

二、被告主体情况及其被诉侵权行为

被告金丰公司成立于20011126,注册资本人民币100万元,企业类型为有限责任公司,经营范围为许可经营项目包括江苏省行政区域内农作物常规种子批发、零售。庭审中,根据被告金丰公司提交了新的营业执照,该公司的法定代表人由孙荣春变更为仇玉莲,注册资本变更为人民币500万元,经营范围变更为一般经营项目包括不再分装的农作物包装种子批发、零售。

2008527,马以梅经盐城市射阳工商行政管理局核准登记成立了“射阳县合德镇丰富种子经营部”(个体工商户),经营范围为定型包装种子、化肥零售。

201011,金丰公司(甲方)与马以梅(乙方)签订《代销售种子业务协议书》,约定:“为了更好地开拓甲方销售市场,现经双方协商签订本协议。具体内容如下:一、甲方招聘乙方为代销种子业务员(非甲方员工,双方不存在劳动关系,以销售额确定乙方工资)。二、代销期限:自2010111起至20121231止,共3年。三、代销价格:按双方确认的甲方统一价执行。四、甲方给乙方的工资按照乙方代为销售总额的5%进行结算。除本条约定外,甲方不承担乙方其他任何费用”。协议还就双方权利义务、违约责任等事项作了约定。

20111111,原告盐城种业公司的委托代理人徐鹏城在江苏省盐城市盐城公证处公证员金湖和公证人员稽文娟的监督下,来到位于射阳县城解放西路“丰富种子化肥经营部”门市,徐鹏城在该门市购买“苏啤8号”大麦种子2袋,并取得该门市出具的射阳县合德镇丰富种子、肥料门市销售凭证1张。所购2袋大麦种子经公证处密封后拍摄照片1张,并将密封的2袋大麦种子交由原告保存。20111111,江苏省盐城市盐城公证处出具了(2011)盐城证经内字第1096号公证书。

2011121,沿海农科所出具《鉴定报告》,记载:“标注为盐城市金丰种业有限公司生产,品种名称为‘苏啤8号’的大麦种子,经鉴定为‘苏啤3号’啤酒大麦品种。”

本院当庭拆封公证取证实物,该实物为麦种一袋,包装袋上标注了“超凡”、“大麦种子”、“苏啤8号”、“盐城市金丰种业有限公司生产”、“地址:盐城市开放大道61号”的字样。打开种子包装袋,内有“种子标签”1张,其正面贴有标注“盐城市金丰种业有限公司”和“超凡”注册商标标识的“全国数码防伪专用标识”标签,并标示“盐城市金丰种业有限公司”字样,同时记载有作物种类为“大麦”、品种名称为“苏啤8号”、产地检疫为“苏(盐城)产检(2011)字(大麦)、合格证编号为第3209000820110012号”、产地为“江苏盐城”、生产年月为“2011-06”、生产商为“盐城市金丰种业有限公司生产经销”等信息;反面记载了“苏啤8号品种说明”以及“盐城市金丰种业有限公司生产经销”的字样。原告盐城种业公司认为,被诉侵权种子系被告金丰公司生产和销售,侵害了原告享有的“苏啤3号”植物新品种独占实施权。被告金丰公司认为,虽然被诉侵权种子包装袋上印制的生产单位名称与被告一致,但不能证明系被告金丰公司的产品,不能确认系被告金丰公司销售给被告马以梅的,亦不能确认是否侵害“苏啤3号”植物新品种权;之后的庭审中,被告金丰公司认可被诉侵权种子系其生产、销售的事实,同时确认被告马以梅系金丰公司的代理销售商。

2011127,本院曾就原告盐城种业公司诉被告金丰公司侵害植物新品种权纠纷一案作出(2010)宁知民初字第384号民事判决,认定被告金丰公司生产、销售的“苏啤5号”大麦种子侵害了“苏啤3号”大麦植物新品种权,并判决被告金丰公司立即停止侵害原告盐城种业公司“苏啤3号”大麦植物新品种独占实施权的行为,赔偿原告经济损失50万元。2012521,江苏省高级人民法院作出(2012)苏知民终字第0132号民事判决,维持了本院的上述一审判决。

原告提供了4份《全国农业植物产地检疫合格证(存根)》复印件,4份复印件上均标注了“原件复印”的字样、加盖了“江苏省盐城市植保植检站植物检疫专用章”。其中2份(编号为植产检第32090000200900083209000820110012号)的《全国农业植物产地检疫合格证(存根)》出具时间分别为2009610日、201174,其上载明植物名称为“苏啤8号”大麦,面积分别为200亩、50亩,数量分别为80000千克、20000千克。上述涉案合格证的生产单位均为被告金丰公司,产地均为江苏大丰市。

三、关于司法鉴定程序和结论

庭审中,被告金丰公司对原告盐城种业公司提供的沿海农科所出具的《鉴定报告》不予认可,认为鉴定人与涉案植物新品种权人系同一人。2012425日,原告申请对被诉侵权种子采用DNA分析方法进行品种真实性鉴定。本院予以准许,并当庭封存被诉侵权大麦种子“苏啤8号”4袋。庭后,本院依法派员赴农业部植物新品种保护办公室调取“苏啤3号”啤酒大麦种子繁殖材料,并将需鉴定的品种与相关材料移交本院司法鉴定处委托鉴定,双方当事人对委托鉴定的两品种样本均不持异议。本院司法鉴定处依法定程序委托扬州大学种子科学与技术研究所运用DNA分析方法,就上述两品种是否存在DNA基因差异进行鉴定。

201295,扬州大学种子科学与技术研究所出具了《大麦品种苏啤3号与苏啤8SSR分子标记鉴定书》(以下简称《鉴定书》),鉴定结果:“电泳图片见附件。从图中可以看出105PCR产物中有20对均未获得相应的条带,其余85PCR产物在大麦品种中获得相应条带,条带大小在80-240bp(碱基对)之间。通过对85PCR产物相应条带大小比较发现,每对引物在两品种中产生的条带大小一致。因此,本鉴定未检测出苏啤8号与苏啤3号的差异。”该《鉴定书》的鉴定人为兰国防,系扬州大学农学院作物遗传育种博士;审核人为吕超,系扬州大学作物遗传育种学科讲师;主管为许如根,系扬州大学教授;上述三人均在《鉴定书》中签名。

原告盐城种业公司认为,该《鉴定书》鉴定程序合法,鉴定人员具备相应的技术能力,采用基因检测方法对农作物品种的真实性进行鉴定合理,鉴定结果可信,被诉侵权种子“苏啤8号”与原告享有独占实施权的“苏啤3号”植物新品种是同一品种,被告的行为构成侵权。

被告金丰公司认为:1、从《鉴定书》中无法看出鉴定机构扬州大学种子科学与技术研究所具备鉴定资质,该机构的性质不明确。2、《鉴定书》中记载的鉴定人只有一个,违背了鉴定人为两人以上的规定。虽然签字的有三个人,但其余两人均不是鉴定人。3、鉴定人兰国防不具备鉴定资格。兰国防是博士生,年龄目前仅为28岁,不具有丰富的鉴定经验和鉴定知识。4DNA鉴定分析法不具有科学性、合理性和公正性。究竟多少对PRC产物的条带大小相同可以认定是相同品种,目前国家没有明确的规定。5、《鉴定书》并没有作出鉴定的两品种是同一品种的结论。《鉴定书》中记载的鉴定结果描述,“从图中可以看出105PCR产物中有20对均未获得相应的条带”,由此能够说明鉴定的两品种不是同一品种,该鉴定只是对碱基对条带进行了比较。

2012108,针对被告对《鉴定书》提出的质疑,本院向扬州大学种子科学与技术研究所发函,列举了当事人对《鉴定书》中鉴定结果提出质疑的相关问题,并请鉴定人出庭接受质询或给予书面答复。

20121013,扬州大学种子科学与技术研究所向本院回函,对《鉴定书》的鉴定结果做出进一步的解释如下:1DNA序列中存在很多的重复序列,同一个重复序列在不同品种中的重复次数不同,因此,在DNA序列的特定区域设计PCR引物,扩增出该重复序列,根据扩增的序列的条带大小便可知不同品种的重复序列的重复数是否具有差异。如使用某对引物对两个品种进行检验,通常会出现两种情况:第一种,没有扩增出条带,这是因为PCR反应进行时,引物需要先识别DNA序列中的互补的片段,当两个品种都没有与引物互补的片段时,便不能获得条带;第二种,PCR反应扩增出相应条带,若两品种扩增出的条带大小一致,说明重复序列的重复次数相同,表明两个品种是一个品种。2、两大麦品种获得相应条带的PCR产物的对数及条带大小对判断两者是否同一品种无影响。PCR扩增的条带大小反应了某一个重复序列的重复次数,根据重复次数的差异鉴定品种的差异性。不同的PCR产物扩增的产物为不同的重复序列,因此不同引物扩增出的条带大小不同。从品种审定的角度来看,品种必须具有特异性,品种的特异性表现在一个性状即可,但考虑到控制同一性状的位点存在等位性和非等位性关系,在进行DNA分子鉴定时,往往需用一定数量的分子标记,分子标记应分布在不同的染色体上及染色体的不同臂上,大麦至少有14对。本鉴定使用105对引物进行PCR扩增鉴定,主要是为了使鉴定结果更加准确可靠。3PCR产物通过变形聚丙烯酰胺凝胶电泳检测,根据不同大小的PCR片段在电泳条件下的移动速度不同分离PCR产物,每次检测时同时对标准DNA片段进行分离,将PCR产物与标准片段的位置进行比较。关于分子鉴定品种的真实性和纯度,目前还没有国家强制标准,水稻、小麦、棉花、玉米等作物均在利用分子标记进行鉴定,并已形成业内共同认可的标准,并有指定的SSR标记。大麦是小作物,暂时没有统一标准,但本鉴定方法是可行的。

原告盐城种业公司对上述解释不持异议,认为进一步说明了《鉴定书》得出的鉴定结论是科学准确的,应当予以采信。被告金丰公司认为,鉴定机构的解释明确关于分子鉴定品种的真实性和纯度,目前还没有国家强制标准,因此没有鉴定技术和规范标准,相当于没有法律,法院不能超出法律作出判决;没有鉴定方法的规定,相当于法院审理案件没有程序法的规定,可以适用任何程序;鉴定人的自由心证和其掌握的科学技术理论只是一家之言,不是标准,不能作为判决的依据。

201295,扬州大学向原告盐城种业公司出具科研(测试)费发票5张,每张金额均为3000元,系原告为本案及本院受理的其他关联案件支出的鉴定费,本案中原告主张3000元。

另查明,2012331,被告金丰公司对涉案“苏啤3号”植物新品种权向国家农业部提出无效宣告请求,并以杭州国家大麦改良分中心作出的《大麦品种苏啤3号和苏啤5SSR分子标记鉴定书》、南京种子质量监督检验中心作出的《宁种检(2008)检字575号检验报告》复印件作为主要证据使用。201246,农业部植物新品种复审委员会予以受理。

以上事实,有原告盐城种业公司提交的(2010)盐城证民内字第1621号公证书(内容为“苏啤3号”植物新品种权证书)、《授权书》、植物新品种保护权年费收据1张、(2011)盐城证经内字第1096号公证书及公证实物“苏啤8号”大麦种子1袋、《鉴定报告》、本院(2010)宁知民初字第384号民事判决书、江苏省高级人民法院(2012)苏知民初字第0132号民事判决书、科研(测试)费发票5张,被告金丰公司提供的《无效宣告请求书》、国内特快专递邮件详情单及发票、《无效宣告请求受理通知书》、金丰公司新的营业执照、《代销售种子业务协议书》,农业部植物新品种保护办公室出具的《提取繁殖材料通知书》,扬州大学种子科学与技术研究所出具的《鉴定书》,本院庭审记录及当事人陈述等在案佐证。

被告金丰公司对原告提交的植物新品种权证书、《授权书》、(2011)盐城证经内字第1096号公证书、《鉴定报告》、《全国农业植物产地检疫合格证》复印件的真实性持有异议。被告认为植物新品种权证书未提交原件,沿海农科所未到庭作证,真实性不能确认;《授权书》不是协议,沿海农科所是国有企业,根据法律规定植物新品种权的许可、转让应当报主管部门批准并报农业部备案;公证书的制作过程违背了我国公证程序的规则;《鉴定报告》的鉴定人与涉案植物新品种权人是同一人;《全国农业植物产地检疫合格证》没有当事人签字盖章。本院认为,原告虽没有提交植物新品种权证书原件,但该证据是以公证书的形式提交,已证明复印件与原件相符;《授权书》、(2011)盐城证经内字第1096号公证书经核对原件,对其真实性予以确认,且公证书中明确记载全部购买行为在公证员监督下进行,故公证书的制作未违反公证程序规则;《鉴定报告》原告提交了原件,本院对其真实性予以确认,沿海农科所作为“苏啤3号”植物新品种权人对被诉侵权种子进行鉴定并不违反法律规定,原告以此作为起诉被告侵权的初步证据并无不当;《全国农业植物产地检疫合格证》系从盐城市植保植检站调取的存档材料,同时加盖有单位印章并标明“原件复印”字样,故对其真实性予以确认。本院对原告提供的上述证据作为本案证据采信。

本案的争议焦点是:1、本案是否应当中止审理;2、原告主体是否适格;3、被告金丰公司生产、销售被诉侵权的标注“苏啤8号”大麦种子的行为是否侵害原告享有的涉案“苏啤3号”植物新品种独占实施权;4、如果侵权成立,被告金丰公司应当承担何种民事责任,被告马以梅是否应当承担停止侵权和连带赔偿责任。

本院认为:

一、本案无需中止审理

被告金丰公司认为,其就涉案“苏啤3号”植物新品种权向国家农业部提出无效宣告请求并已被农业部植物新品种复审委员会受理,故本案应当中止审理。原告盐城种业公司认为,该无效宣告请求不能构成本案中止审理的理由。

根据《最高人民法院关于审理植物新品种纠纷案件若干问题的解释》第六条的规定,“人民法院审理侵犯植物新品种权纠纷案件,被告在答辩期间内向行政主管机关植物新品种复审委员会请求宣告该植物新品种权无效的,人民法院一般不中止诉讼。”本案中,首先,被告金丰公司提起无效宣告的请求已超过答辩期间;其次,被告金丰公司提起无效宣告请求的主要证据在原告提供的本院(2010)宁知民初字第384号民事判决书、江苏省高级人民法院(2012)苏知民初字第0132号民事判决书中均已作出分析和认定,并未影响“苏啤3号”植物新品种权的稳定性和被诉侵权种子侵权性质的认定;再次,上述司法解释以不中止诉讼为原则,中止为例外,被告金丰公司亦未向本院提供其他充分的证据证明本案应当中止审理,故本院对被告金丰公司要求本案中止审理的请求不予采纳。

二、原告主体适格

被告金丰公司认为,原告主体不适格,原告未与沿海农科所之间签订独占权许可协议,且未按照法律规定报主管部门批准并报国家农业部备案公告。原告盐城种业公司认为,原告系“苏啤3号”植物新品种权独占实施被许可方,提起本案诉讼主体适格。

本院认为,原告盐城种业公司主体适格,理由如下:1、原告通过授权取得涉案“苏啤3号”植物新品种的独占实施权未违反法律的强制性规定。根据《中华人民共和国植物新品种保护条例》第九条的规定,国有单位在国内转让申请权或者品种权的,应当按照国家有关规定报经有关行政主管部门批准。转让申请权或者品种权的,当事人应当订立书面合同,并向审批机关登记,由审批机关予以公告。本案中,原告所提交的《授权书》并非品种权转让的协议,其仅涉及品种权许可的内容,该品种权的权利人未发生变更,即使沿海农科所是国有单位,亦无需向审批机关办理登记和公告的手续,故未违反前述法律规定;沿海农科所作为“苏啤3号”植物新品种权人,有权对其享有的品种权进行处分。被告金丰公司认为授予独占实施权应当订立转让协议没有事实和法律依据,本院对其抗辩意见不予采纳。2、原告作为“苏啤3号”植物新品种权的利害关系人有权提起本案诉讼。根据《最高人民法院关于审理侵犯植物新品种权纠纷案件具体应用法律问题的若干规定》第一条的规定,“植物新品种权所有人(以下简称品种权人)或者利害关系人认为植物新品种权受到侵犯的,可以依法向人民法院提起诉讼。前款所称的利害关系人,包括植物新品种实施许可合同的被许可人、品种权财产权利的合法继承人等……。”本案中,原告系“苏啤3号”植物新品种权的独占实施许可的被许可人,且沿海农科所已授予原告以自己的名义提起侵害该植物新品种权民事诉讼的权利,故原告有权提起本案诉讼。

三、被告金丰公司生产、销售被诉侵权的标注“苏啤8号”大麦种子的行为侵害了原告享有的涉案“苏啤3号”植物新品种独占实施权

被告金丰公司在庭审中明确认可涉案被诉侵权种子系其生产、销售的事实。本院认为,原告提供的购买被诉侵权种子的公证书及实物、种子标签、检疫合格证等证据可以相互印证,证明被告金丰公司生产、销售了标示“苏啤8号”大麦种子,故对被告金丰公司所确认的事实予以采信。

原告盐城种业公司认为,被诉侵权的大麦种子标示“苏啤8号”与原告享有独占实施权的植物新品种“苏啤3号”是同一品种。被告金丰公司认为,原告提供的《鉴定报告》和司法鉴定的《鉴定书》均不能作为本案证据采信,不能证明上述两个品种相同。

本院认为,被诉侵权的大麦种子标示“苏啤8号”与原告享有独占实施权的植物新品种“苏啤3号”是同一品种。理由如下:1、原告提供的《鉴定报告》已初步证明两品种相同。原告提供的《鉴定报告》系由“苏啤3号”植物新品种权人沿海农科所出具,已证明被诉侵权的“苏啤8号”大麦种子系“苏啤3号”啤酒大麦品种。2、本案司法鉴定的结论进一步证明两品种相同。首先,鉴定程序合法。根据法律规定,侵犯植物新品种权纠纷案件涉及的专门性问题需要鉴定的,由双方当事人协商确定的有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人鉴定;协商不成的,由人民法院指定的有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人鉴定。没有前述规定的鉴定机构、鉴定人的,由具有相应品种检测技术水平的专业机构、专业人员鉴定。本案中,双方当事人经协商未能就鉴定机构、鉴定人达成一致意见,本院依法委托扬州大学种子科学与技术研究所进行鉴定,符合法律规定。其次,鉴定人员资质可靠。本院依司法鉴定程序,委托扬州大学种子科学与技术研究所作为鉴定机构对涉案被控侵权麦种进行鉴定,该中心系专门从事种子科学与技术研究的机构,具有相应品种检测专业技术条件和水平,其鉴定人员均具备作物遗传育种的专业知识,两者客观上具备了从事本次鉴定工作的条件和能力,也符合全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》第五条规定的条件,其专业水平亦能够满足鉴定需要,技术上有科学依据,其鉴定结论应当采信。故被告提出鉴定机构、鉴定人员均无相应鉴定资质无事实和法律依据,其抗辩理由不能成立。再次,鉴定方法合理。《鉴定书》中明确记载采用聚丙烯电泳检测方法,鉴定机构的回函进一步解释系对PCR产物通过变形聚丙烯酰胺凝胶电泳检测,该方法与被告金丰公司提供给本院参考的《GB/T3543-1995农作物种子检验规程》国家标准中规定的对大麦种子的真实性和纯度的测定方法一致。被告金丰公司认为,采用DNA分析方法在法律上没有依据,应当采用大田种植的方法进行鉴定。同时还提出就“苏啤3号”是否具备新颖性、特异性、一致性等进行鉴定。根据《最高人民法院关于审理侵犯植物新品种权纠纷案件具体应用法律问题的若干规定》第四条的规定,对于侵犯植物新品种权纠纷案件涉及的专门性问题可以采取田间观察检测、基因指纹图谱检测等方法鉴定。法律并未禁止采用DNA分析方法,亦未将田间观察检测指定为唯一的鉴定方法,故本院对被告金丰公司的该抗辩意见不予采纳。最后,鉴定结论真实可信。本案中,鉴定机构为了使鉴定结果更加准确可靠,使用了105对引物进行PCR扩增鉴定,针对获得相应条带的85PCR产物的条带大小进行比较,每对引物在两品种中产生的条带大小均一致;而其他20PCR产物由于两个品种DNA序列中都没有与引物互补的片段,因此未获得相应条带,由此得出了“苏啤8号”与“苏啤3号”没有差异的检测结果。该鉴定结论真实有效,技术上有科学依据,应当予以采信。被告金丰公司认为,鉴定机构的进一步解释已明确关于分子鉴定品种的真实性和纯度,目前还没有国家强制标准,故没有鉴定技术和规范标准、没有鉴定方法的规定,仅以鉴定人的自由心证和掌握的科学技术理论获得的鉴定结论不能作为判决的依据。本院认为,没有国家标准并不等于没有行业标准或技术手段,鉴定机构已明确说明水稻、小麦、棉花、玉米等作物均在利用分子标记进行鉴定,并已形成业内共同认可的标准;没有国家标准更不等于鉴定机构作出的鉴定结论不真实有效。本案《鉴定书》中明确记载了鉴定材料、方法和过程等内容,是通过科学实验得出的鉴定结果,并非鉴定人仅凭理论知识和内心确信而作出的判断。因此,被告金丰公司虽然对上述《鉴定报告》和《鉴定书》均有异议,但并未提供任何相反证据证明其标示“苏啤8号”与“苏啤3号”不是同一品种,其抗辩意见无事实和法律依据,故本院不予采纳。而涉案“苏啤3号”是否具备新颖性、特异性、一致性等问题不属本案理涉范围。

本院认为,任何单位或者未经品种权所有人许可,不得为商业目的生产或者销售该授权品种的繁殖材料。本案中,被告金丰公司未经“苏啤3号”植物新品种权人沿海农科所或独占实施权人原告的许可,为商业目的生产、销售与该品种相同的标示为“苏啤8号”大麦种子,侵害了原告涉案的植物新品种独占实施权。

四、被告民事责任的承担

被告金丰公司侵害了原告享有的“苏啤3号”植物新品种独占实施权,依法应当承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。即立即停止生产、销售侵害原告“苏啤3号”植物新品种独占实施权的种子行为。

关于赔偿损失的数额,原告主张20万元的赔偿额,但其未提供原告因被告侵权所受损失,亦未提供被告的侵权获利,且原告在庭审中请求适用法定赔偿。本院认为,本院将综合参考以下因素酌情确定赔偿数额:1、原告获得“苏啤3号”植物新品种实施许可的种类、时间和范围。原告经沿海农科所的授权,获得了“苏啤3号”植物新品种的独占实施权,有权生产、销售“苏啤3号”种子、维护植物新品种权益,授权期限至该品种权保护期限届满。2、被告金丰公司的主观故意明显。涉案植物新品种权是一项公示的权利,被告金丰公司作为同领域的生产经营者应当给予相应的关注;而被告金丰公司此前曾因侵害植物新品种权被诉至法院,虽前案被诉侵权种子名称与本案不同,但侵害的客体完全相同,均是“苏啤3号”植物新品种权,金丰公司属于重复侵权,主观过错明显。3、被告金丰公司侵权的期间较长。根据原告提供的《全国农业植物产地检疫合格证(存根)》显示,被告金丰公司2009年即开始生产“苏啤8号”大麦种子,面积200亩,数量80000千克2011年继续生产该种子,面积50亩,数量20000千克。上述2009年、2011年两年度生产的种子面积较大、数量较多,总量达10万千克,相应地被告的获利较多,侵权后果严重,可以作为本案确定赔偿数额的重要参考依据。4、侵权种子的销售价格和合理利润。原告公证购买的“苏啤8号”大麦种子的销售单价为1.7/斤,购买数量为100斤,参照种子等商品销售行业的合理利润率确定被告的获利。5、原告为制止侵权支出的合理费用。本案中,原告为本次诉讼实际上支出的购买侵权种子的费用170元、鉴定费3000元,应当由被告金丰公司负担;此外本案中原告提供了购买侵权商品的公证书、聘请了代理律师,本院对原告为制止侵权支出的合理费用在确定赔偿数额时将一并予以考虑。

原告还主张被告马以梅与被告金丰公司一并承担停止侵权、赔偿损失的责任。本院认为,被告马以梅为商业目的销售了“苏啤8号”大麦种子,亦侵害了原告享有的“苏啤3号”植物新品种独占实施权,应当承担停止侵权的民事责任。但本案中已查明被诉侵权种子系被告金丰公司生产、销售,该公司亦认可被告马以梅所销售的种子来源于金丰公司;且被诉侵权种子包装袋上标明了品种名称为“苏啤8号”、作物种类为“大麦”,虽然被告马以梅未到庭参加诉讼,但原告并无证据证明被告马以梅系明知“苏啤8号”与“苏啤3号”是同一品种而销售;此外,判令被告马以梅停止侵权、并由被告金丰公司承担赔偿责任,已足以弥补两被告的侵权行为对原告造成的损失。故本院对原告要求被告马以梅承担连带赔偿责任的请求不予支持。被告金丰公司认为,马以梅作为本案被告主体不适格,马以梅与金丰公司之间并非买卖合同关系,而是代理销售关系,马以梅不应当承担停止侵权的民事责任。本院认为,原告公证购买的“苏啤8号”大麦种子系被告马以梅以自己的名义所销售,并开具了盖有其字号印章的收据,故对金丰公司的该抗辩意见不予采纳。被告金丰公司还提出本案与本院受理的(2012)宁知民初字第169号、171号案件原、被告相同、基本事实相同,应并案处理,一并酌情考虑赔偿数额。本院认为,本案虽与本院受理的(2012)宁知民初字第169号、171号案件原、被告相同,但涉案被诉侵权麦种名称不同,侵权行为亦有不同,故被告金丰公司应对其不同的侵权行为分别承担相应的侵权责任。

据此,依据《中华人民共和国植物新品种保护条例》第六条、第三十九条第一款,《最高人民法院关于审理侵犯植物新品种权纠纷案件具体应用法律问题的若干规定》第一条、第二条第一款、第三条、第四条、第六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定,判决如下:

一、被告盐城市金丰种业有限公司自本判决生效之日起立即停止生产、销售侵害原告盐城市种业有限公司“苏啤3号”大麦植物新品种独占实施权的种子的行为,被告马以梅停止销售侵害原告盐城市种业有限公司“苏啤3号”大麦植物新品种独占实施权的种子的行为;

二、被告盐城市金丰种业有限公司自本判决生效之日起十五日内赔偿原告经济损失及为维权支出的合理费用人民币18.5万元;

三、驳回原告盐城市种业有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费4300元、鉴定费3000元由被告盐城市金丰种业有限公司负担。原告盐城市种业有限公司预交的案件受理费由本院退回,被告盐城市金丰种业有限公司负担的案件受理费及鉴定费在本判决生效之日起十日内向本院交纳。

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省高级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定,向该院预交上诉案件受理费(汇往户名:江苏省高级人民法院,开户行:农行江苏省南京市山西路支行,账号:03329113301040002475)。

 

 

                               

            叶波平

                                           谢慧岚

                                人民陪审员       包训华

                                 二○一二年十一月十六日

                                           陈宏军

 

 

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